马存义与甘肃万泰建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

作者:hidy2006  阅读量:1  时间:19小时前
2020/01/09 01/54/07甘肃省张掖市中级人民法院

民事判决书

(2012)张中民终字第277号


  上诉人(原审被告)马存义。系会宁县郭城镇驮营村砂沟社人。

  委托代理人李世民,甘肃岱峰律师事务所律师。

  被上诉人(原审原告)甘肃万泰建设工程有限公司。

  法定代表人李海东。系该公司董事长。

  委托代理人常瑞祥。系该公司经理。

  委托代理人陈兴国。系肃陈兴国律师事务所律师。

  上诉人马存义因与被上诉人甘肃万泰建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案,不服肃南裕固族自治县人民法院(2011)肃民初字第163号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理,上诉人马存义及其委托代理人李世民,被上诉人的委托代理人常瑞祥、陈兴国均到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。

  原审判决认定:2010年5月12日,原告与甘肃省武威公路总段签订合同,原告承接了武威至肃南骆驼河口公路改建工程,后被告从原告处分包了桥梁预制工程的人工部分,双方于2010年4月10日签订了一份《劳务合作协议》。协议签订后,被告进入工地施工,原告为其提供材料。2010年底,被告完成了桥梁的部分预制工作,冬季来临,工程停工,原告对被告完成的工程量进行了签字确认,之后原告对工程款进行了汇总、确认。在与被告确定工程款时,被告以工程款较低为由不予认可,先后向工程发包单位和武威公路总段控告,两单位分别派人核查,对被告所反映问题逐一落实,之后给被告的答复是,总体认为原告的结算价合理,且C50混凝土的结算价1450元明显高于投标价104998元。由于被告拒不完成剩余工程,双方发生纠纷,故原告向法院提起诉讼,要求被告返还从原告处多领取的工程款52276311元和赔偿原告损失10万元,合计62276311元。

  原审法院认为,原告将其承包的部分工程分包给被告施工,系原、被告真实意思表示,双方应自觉遵守。原、被告对被告已经完成的工程量进行了结算,完成工程量1530292元,被告认可其从原告处领取的工程款共计1251880元,剩余材料款719084元。其给被告多付工程款440671元。原告要求被告返还多结算C50混凝土价款8209211元的请求,因已经结算,以结算为准,故对该请求本院不予支持。原告要求赔偿经济损失10万元的诉讼请求,庭审中,因原告不能向法庭提交其由被告承担的相关证据,原告的诉讼请求无证据证明,依法不能成立,本院不予支持。被告提出部分工程量原告没有签字确认及未结算的问题,被告可另行提起诉讼。据此判决:一、被告马存义返还原告甘肃万泰建设工程有限公司多付的工程款440671元,于判决生效后30日内一次性付清。二、驳回原告甘肃万泰建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费100276元,由原告甘肃万泰建设工程有限公司负担29328元,被告马存义负担70948元。

  原审判决宣判后,马存义不服以“(一)、原审判决未能查明案件事实。上诉人与被上诉人之间的建设工程施工合同不仅仅是单纯的劳务承包合同关系,工程所用的全部砂石、部分钢材以及全部工程设备都是由上诉人提供的。在2011年12月19日双方对部分漏算工程项目的工程量计算说明书中表明,仅仅是其中一部分并且是按照被上诉人单方提供的单价计算,被上诉人就拖欠上诉人工程款27919430元。在双方账目未得到决算的情形下,原审判决就认定上诉人多领了被上诉人44万余元的工程款并判令返还,违背了以事实为依据,以法律为准绳的原则。(二)、原审判决程序违法。在原审审理过程中,上诉人提出被上诉人的起诉是否是其法定代表人的真实意思表示的问题,原审判决置此于不顾,程序违法。”等为由上诉本院,请求二审法院查明事实,撤销原判,发回重审或直接改判。

  本案经本院审理查明事实与原审法院查明事实一致,对原审法院查明事实,本院予以确认。

  本院认为,被上诉人将其承包的部分工程分包给上诉人施工,并且双方签订了一份《劳务合作协议》,该协议系上诉人、被上诉人真实意思表示,双方应自觉按该协议履行。关于上诉人上诉称:“(一)、原审判决未能查明案件事实。上诉人与被上诉人之间的建设工程施工合同不仅仅是单纯的劳务承包合同关系,工程所用的全部砂石、部分钢材以及全部工程设备都是由上诉人提供的。在2011年12月19日双方对部分漏算工程项目的工程量计算说明书中表明,仅仅是其中一部分并且是按照被上诉人单方提供的单价计算,被上诉人就拖欠上诉人工程款27919430元。在双方账目未得到决算的情形下,原审判决就认定上诉人多领了被上诉人44万余元的工程款并判令返还,违背了以事实为依据,以法律为准绳的原则。”之理由,经审查,上诉人、被上诉人对上诉人已经完成的工程量进行了结算,完成工程量1530292元,上诉人认可其从被上诉人处领取工程款共计1251880元,剩余材料款719084元。被上诉人给上诉人多付工程款440671元。因此,上诉人多领的工程款应当给被上诉人予以返还。原审判决并无不当。原审时被上诉人要求上诉人返还多结算C50混凝土价款8209211元的请求,因已经结算,以结算为准,故对该请求应不予支持。关于上诉人称:漏算部分工程量被上诉人没有签字确认及未结算的问题,对其主张上诉人二审时提交了由其单方制作的一份计算说明书,以证明漏算上诉人部分工程项目工程量的问题,对该证据被上诉人不认可且该计算说明书上并没有被上诉人的签字,该证据不能作为定案的依据。因此,上诉人提出漏算部分工程量被上诉人没有签字确认及未结算的问题,待有证据时可另行提起诉讼。故上诉人此项上诉理由不能成立,本院不予支持。(二)、关于上诉人上诉称:“原审判决程序违法。在原审审理过程中,上诉人提出被上诉人的起诉是否是其法定代表人的真实意思表示的问题,原审判决置此于不顾,程序违法。”之理由,经审查,被上诉人甘肃万泰建设工程有限公司诉讼是以公司的名义提起诉讼,且其诉讼有其法定代表人李海东身份证复印件、法定代表人身份证明、该公司企业法人营业执照、组织机构代码证、二代理人的授权委托书均加盖有公司印章,手续齐全合法。故上诉人此项上诉理由亦不能成立,本院不予支持。综上,原审判决认定事实清楚,适用法律正确,判处适当。据此,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项、第一百五十八条之规定,判决如下:

  驳回上诉,维持原判。

  二审案件受理费100276元,由上诉人马存义负担。

  本判决为终审判决。


         审 判 长 杨海全

         审 判 员 何绮云

         审 判 员 陈 军

         二〇一二年六月二十五日

         书 记 员 李晓凤



20200109015407

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