上海好主意营销策划有限公司与上海极光影视广告有限公司承揽合同纠纷上诉案

作者:hidy2006  阅读量:1  时间:19小时前
2020/01/09 12/48/18上海市第二中级人民法院

民事判决书

(2012)沪二中民四(商)终字第431号

  上诉人(原审原告)上海好主意营销策划有限公司。

  法定代表人蒋A。

  委托代理人王彦,上海唐巍律师事务所律师。

  被上诉人(原审被告)上海极光影视广告有限公司。

  法定代表人陈A。

  委托代理人熊江怀,上海江怀律师事务所律师。

  委托代理人张子元,上海江怀律师事务所律师。

  上诉人上海好主意营销策划有限公司因承揽合同纠纷一案,不服上海市静安区人民法院(2012)静民二(商)初字第33号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人王彦、被上诉人上海极光影视广告有限公司委托代理人张子元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

  原审查明:2010年4月22日,双方当事人签订合同。该合同约定:上诉人委托被上诉人进行“中国银行——太平人寿2010年工作会议”活动的策划和执行,执行期2010年4月22日-4月28日,总价为人民币96,000元(以下币种相同)。被上诉人应在活动结束后十个工作日内,向上诉人提供全部拍摄原始素材两套和成品影像材料三套,著作权和所有权归上诉人所有等。项目验收为被上诉人按照上诉人确认的方案进行实施并随时接受上诉人检验,直至活动结束,上诉人在活动中未提出任何异议的,视为验收合格。付款方式为上诉人在合同签署后三个工作日内,向被上诉人支付合同总款的50%作为预付款,活动结束后三个工作日内被上诉人向上诉人提供尾款增减部分的清算单,上诉人如无异议,应在五个工作日内确认,并在确认后的十五个工作日内一次性付清尾款。违约责任为被上诉人须提供完整详细执行脚本,作为合同附件,并严格按照执行脚本招待实施和保证活动顺利进行。否则,被上诉人须按照合同总额向上诉人支付违约金。同年4月26日上诉人支付48,000元。之后,活动如期举行。同年4月28日,上诉人制作执行反馈表,记载被上诉人未提供脚本、由上诉人制作,焰火礼花未完全燃放,客户提出扣款。被上诉人员工“姬A”在反馈表上签字。上诉人于同年9月10日付款5万元(共计付款98,000元)。

  2011年8月31日,被上诉人发函给上诉人,表示双方的多项活动(包括本案活动)已完成,尚有余款要求上诉人支付。同年9月19日,上诉人回函被上诉人,表示不欠货款并且对被上诉人未提供脚本主张违约金等。上诉人认为,由于被上诉人存在未按约提供完整详细的执行脚本,焰火礼花未完全燃放等重大瑕疵,给上诉人造成经济损失和不良影响,故起诉请求被上诉人支付违约金96,000元。审理中,上诉人确认,基于被上诉人未提供脚本、实际由上诉人自行制作的违约事实而向被上诉人主张合同约定的违约金。

  原审认为:双方当事人签订的承揽合同,合法有效。根据合同约定的付款和验收条款,上诉人如无异议,应在五个工作日内确认、十五个工作日内一次性付清尾款;上诉人在活动中未提出任何异议的,视为验收合格,故上诉人应在上述期间内提出异议或者付款。根据反馈表记载,上诉人当时曾对脚本等提出异议。之后,上诉人支付合同余款,被上诉人亦确认上诉人已付清合同余款,故上诉人在约定期限内提出异议并在此后完成付款,应视为对被上诉人合同履行的确认。上诉人2011年9月19日再度提出脚本异议,时间相隔一年多,有违合同约定也有违常情。因此,上诉人的诉讼请求,缺乏依据,不予支持。据此,根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条的规定,判决如下:上诉人上海好主意营销策划有限公司要求被上诉人上海极光影视广告有限公司支付违约金人民币96,000元的诉讼请求,不予支持。案件受理费2,200元,减半收取1,100元,诉讼保全费980元,由上诉人承担。

  判决后,上诉人不服,向本院提起上诉称:双方合同对质量验收的约定为被上诉人按照上诉人确认的方案进行实施并随时接受上诉人检验,直至活动结束,上诉人在活动中未提出任何异议的,视为验收合格。原审已查明活动后当日,上诉人制作执行反馈表就被上诉人未提供脚本等违约行为提出异议。现原审以上诉人已经付款认定对质量验收合格,没有事实和法律依据。双方合同约定活动结束后三个工作日内被上诉人向上诉人提供尾款增减部分的清算单,上诉人如无异议,应在五个工作日内确认,并在确认后的十五个工作日内一次性付清尾款是关于数量和单价增减的约定。系争合同项下上诉人第一笔支付48,000元,第二笔凑整数支付50,000元,共计付款98,000元,超出合同约定的2,000元是双方后续口头合同的预付款。因此,上诉人基于被上诉人的违约事实主张违约金,依法有据。由于被上诉人未提供脚本,脚本由上诉人制作,脚本的费用占到合同金额的50%。原审法院适用法律错误,依常情判案明显不当,请求二审法院撤销原判,依法改判支持上诉人的诉讼请求。

  被上诉人答辩称:被上诉人已经向上诉人提供了系争活动的脚本,仅是未要求上诉人签收。系争合同履行完毕后,上诉人已经付清了钱款,上诉人多支付的2,000元是双方后续口头合同的预付款。在包括本案在内的三个书面合同履行完毕后,双方又形成了两个口头合同,说明上诉人对之前合同的履行情况是认可的。在被上诉人发函要求上诉人支付两个口头合同的款项后,上诉人才提出违约赔偿问题,并恶意进行诉讼。执行反馈表系上诉人单方制作,签字人“姬A”是被上诉人的员工,但已经离开被上诉人,被上诉人不能确认姬A的签字是否其本人所写,被上诉人也未授权姬A对活动做出确认。因此,被上诉人不存在违约行为,不应支付违约金。即使被上诉人应当承担违约责任,上诉人主张的违约金也明显过高,且没有提供证据证明违约给其造成的损失,脚本的费用不到合同金额的10%,请求法院对违约金的金额予以减少。综上,请求二审法院驳回上诉,维持原判。

  二审中,双方当事人的争议焦点为:被上诉人是否存在未提供脚本的违约行为,若存在应支付违约金的数额如何确定。

  本院经审理查明:系争合同约定的执行期为2010年4月28日,上诉人支付合同总款的50%即48,000元作为预付款。除此之外,原审查明的其余事实属实,本院予以确认。

  本院另查明:系争合同项下上诉人共计付款96,000元,上诉人支付的超出合同约定的2,000元是双方后续口头合同的预付款。另,被上诉人称由于联系不到姬A,被上诉人也未就执行反馈表上“姬A”的签字是否其本人所写申请笔迹鉴定。

  本院认为:双方当事人签订的承揽合同,合法有效,对双方当事人均具有法律约束力。从现有的证据看,活动后当日,上诉人在执行反馈表上记载被上诉人未提供脚本、由上诉人制作,焰火礼花未完全燃放,客户提出扣款的内容。被上诉人员工“姬A”在反馈表上签字。现被上诉人不确认姬A的签字是否其本人所写,但又不向法院申请笔迹鉴定,即被上诉人不能提供充分证据推翻执行反馈表的真实性,故原审采信该证据的真实性并无不当。由于姬A是被上诉人的员工,代表被上诉人与上诉人签订系争合同,作为系争合同的经办人,姬A有权代表被上诉人对活动执行情况做出确认。据此,原审法院认定活动后当日,上诉人已经就被上诉人未提供脚本提出异议,被上诉人予以确认,也无不当。上诉人支付合同项下剩余款项后,以被上诉人未提供脚本构成违约为由主张违约金。在双方没有特别约定的情况下,仅以作为委托人的上诉人支付价款的行为尚不足以认定上诉人放弃了就脚本问题提出的异议。上诉人以被上诉人未提供脚本构成违约为由,主张被上诉人支付违约金,有事实和法律依据。由于被上诉人未提供脚本,脚本由上诉人制作,客观上已经给上诉人造成了损失。因上诉人未提供证据证明确切的损失金额,双方对脚本费用各执一词,但均未提供证据证明。而系争合同约定被上诉人须按照合同总额向上诉人支付违约金,明显过高。鉴于上诉人遭受的实际损失,兼顾合同的履行情况、被上诉人的过错程度等因素,本院酌定被上诉人支付上诉人违约金11,520元。原审所作判决有所不当,本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(二)项、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款之规定,判决如下:

  一、撤销上海市静安区人民法院(2012)静民二(商)初字第33号民事判决;

  二、被上诉人上海极光影视广告有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人上海好主意营销策划有限公司违约金人民币11,520元;

  三、上诉人上海好主意营销策划有限公司的其余诉讼请求不予支持。

  一审案件受理费2,200元,减半收取1,100元,由上诉人负担968元,被上诉人负担132元。诉讼保全费980元,由上诉人负担8624元,被上诉人负担1176元。二审案件受理费2,200元,由上诉人负担1,936元,被上诉人负担264元。

  本判决为终审判决。

  审 判 长朱志红

代理审判员杨怡鸣

代理审判员王冬娟

二○一二年七月十七日

书 记 员夏秋凤


20200109124818

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