南京商贸旅游发展集团有限责任公司诉广州国际信托投资公司等合同纠纷案

作者:hidy2006  阅读量:1  时间:19小时前
2020/01/09 01/00/23南京市中级人民法院


民事判决书


(2010)宁商初字第16号


  原告南京商贸旅游发展集团有限责任公司〔原名南京市国有资产经营(控股)有限公司〕。


  法定代表人刁立群,该公司副董事长。


  委托代理人李鹏展,江苏鸣啸律师事务所律师。


  委托代理人戴庆康,江苏鸣啸律师事务所律师。


  被告广州国际信托投资公司。


  法定代表人丘华,该公司总经理。


  委托代理人许东,北京市大成律师事务所律师。


  委托代理人黄诗敏,北京市大成律师事务所广州分所实习律师。


  被告新疆伊力特实业股份有限公司。


  法定代表人徐勇辉,该公司董事长。


  委托代理人秦明,新疆天阳律师事务所律师。


  被告新疆西部房地产开发有限公司。


  法定代表人李江明,该公司董事长。


  被告新疆徕远经贸投资(集团)有限责任公司。


  法定代表人李风东,该公司董事长。


  委托代理人孟宪平。


  被告新疆沙漠石油物资有限公司。


  法定代表人李江明。


  原告南京商贸旅游发展集团有限责任公司(以下简称商旅公司)与被告广州国际信托投资公司(以下简称广国投公司)、新疆伊力特实业股份有限公司(以下简称伊力特公司)、新疆西部房地产开发有限公司(以下简称西部公司)、新疆徕远经贸投资(集团)有限责任公司(以下简称徕远公司)、新疆沙漠石油物资有限公司(以下简称沙漠公司)合同纠纷一案,本院于2010年4月2日受理后,依法组成合议庭审理。2011年10月10日,经江苏省南京市工商行政管理局核准,南京市国有资产经营(控股)有限公司(以下简称国资公司)更名为南京国资商贸有限公司,另住所地变更为江苏省南京市玄武区太平北路82号长城大厦7楼,法定代表人变更为夏淑萍。2012年7月3日,经江苏省南京市工商行政管理局核准,南京国资商贸有限公司更名为南京商贸旅游发展集团有限责任公司,另法定代表人变更为刁立群。本院于2010年8月3日、2012年1月11日、2012年7月2日公开开庭进行了审理,原告商旅公司的委托代理人李鹏展、戴庆康,被告广国投公司的委托代理人许东、黄诗敏,被告伊力特公司的委托代理人秦明,被告徕远公司的委托代理人孟宪平到庭参加诉讼。被告西部公司、沙漠公司经本院合法传唤,无正当理由未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。


  原告商旅公司诉称:请求判令一、由被告西部公司向本公司赔偿损失6611888元,支付违约金1699975025元,合计2361163825元;二、被告广国投公司对上述款项承担连带清偿责任;三、被告伊力特公司、徕远公司、沙漠公司对上述款项承担清偿责任,具体为伊力特公司在其抽逃1800万元的出资及利息的范围内承担清偿责任,沙漠公司和徕远公司分别在600万元和1000万元不实出资范围内承担清偿责任,伊力特公司、沙漠公司、徕远公司因怠于履行清算责任,承担连带赔偿责任;四、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由为:一、2004年10月26日,本公司与广国投公司、西部公司签订债务偿还协议,约定西部公司向本公司转让71955平方米房产(以下简称抵债房产),抵偿广国投公司欠本公司的77711170元欠款及相应利息(该债务的原债权人为南京市国际信托投资公司,本公司为受让人),并对房产的权属、消防安全验收义务、费用承担、违约责任及管辖地等作出了约定。因西部公司未缴清抵债房产的土地出让金,三方于2004年10月26日签订了债务偿还协议的补充协议(以下简称抵债补充协议),约定土地出让金缴清期限为2008年6月之前,土地使用权证过户期限为2008年8月之前,还约定了相关主体的责任。根据约定,2004年11月2日,西部公司与本公司签订了编号为0253777的商品房买卖合同(以下简称买房合同)。2005年3月21日,本公司取得房屋所有权证,证号为2005020561。因抵债房产的土地出让金未缴清,土地使用权证一直未能过户到本公司名下。抵债房产的房屋产权过户后,西部公司一直未交付抵债房产,并由本公司代垫付了暖气费、设备维修费,故2008年7月30日,本公司诉至法院。新疆乌鲁木齐市新市区人民法院判令西部公司交付抵债房产,为本公司办理入住手续,并于判决生效后10日内向本公司支付暖气费、设备维修费及诉讼费等56914357元,逾期加倍支付利息。2009年1月15日,该法院作出了(2009)新执字第237号《执行通知书》。本公司最终于2009年2月3日取得房产的实际控制权,但西部公司一直没有偿还判决确认的债务。按买房合同约定,西部公司应在2004年11月15日之前,将通过综合验收合格的房产交付给本公司,逾期交房按日支付已交房款的万分之五的违约金,逾期交房超过180天的,并且本公司要求继续履行合同的,合同继续履行,西部公司按日支付已交房款的万分之30的违约金。2009年2月3日,本公司通过法院强制执行实际占有房产,而该房产至今没有达到交付条件(消防设施不合格,土地使用权证没有办理),应视为没有按照合同规定交付,截止到2009年9月28日(本公司将抵债房产拍卖之日),已经逾期达1777天。现本公司按合同约定的最低违约金(已交房款的万分之五)计算,要求西部公司支付违约金,金额约为16,625,51249(18,711,888×00005×1777)元。按买房合同,在抵债房产交付使用后90天内,本公司应取得房地产权属证书,否则西部公司承担房价款的2%违约金374,23776元(18,711,888×2%)。买房合同约定,西部公司应在2004年11月15日之前交付抵债房产,因西部公司一直没有交付,本公司通过诉讼及法院强制执行于2009年2月3日实际占有抵债房产。抵债房产因西部公司拖欠土地出让金而导致抵债房产至今没有办理土地使用权证,西部公司应根据合同约定向本公司支付违约金37423776元。抵债房产至今未通过消防验收,未取得消防验收合格证书。根据债务偿还协议第五条第2款第(7)项和第(9)项规定,抵债房产的消防设施没有通过验收,属于房产的配套设备、公共设施不能正常运作,房屋质量不符合国家法律、法规的规定,不能投入商业使用。广国投公司及西部公司违反了其债务偿还协议项下的义务,应承担连带违约责任,赔偿本公司的损失。因土地使用权证一直未能办理、消防设施没有通过验收,无法投入商业使用,本公司于2009年9月28日委托江苏省天衡拍卖有限公司(以下简称天衡拍卖公司)对抵债房产进行了拍卖,拍卖时对房产消防设施不合格及土地使用权证因拖欠土地出让金无法办理等瑕疵进行了披露,最终该房产拍卖所得价款为1210万元。抵债房产拍卖价款低于本公司取得该房产时的价值,价差部分(即18711888元-12100000元=6611888元)系因西部公司和广国投公司交付房屋质量不合格的违约行为所致,应由西部公司和广国投公司对本公司承担连带赔偿责任。另外,根据2008年1月3日《新疆经济报》发布的工商部门公告,西部公司被依法吊销。但至今未见该公司的清算和注销资料。其股东伊力特公司、徕远公司和沙漠公司应承担连带清偿责任。伊力特公司、徕远公司和沙漠公司曾两次以债转股形式进行增资,但现金增资证据不足,属增资不实,应就西部公司的债务在出资不实的额度内承担清偿责任。2004年10月29日,越信隆财务有限公司(以下简称越信隆公司)、西部公司、广国投公司签订股权转让协议及补充协议,约定西部公司以其新疆乌鲁木齐北京北路西部国际超市项目的商铺(含抵债房产)替广国投公司偿还本公司及广州广船国际股份有限公司总共304813736元债务,作为对价,其受让香港海滨高尔夫实业有限公司股权。但因股权瑕疵原因,无法按期过户至西部公司名下,故三方于2005年9月又签订协议,越信隆公司将其持有的广州市金璇贸易有限公司(以下简称金璇公司)100%的股权转让给西部公司,西部公司指定李江明等受让股权。该股权过户变更登记已经完成。2006年9月5日及2009年2月14日,伊力特公司在《上海证券报》刊登公告称,因西部公司欠伊力特公司5000万债务以及偿还1800万投资(出资),伊力特公司与李江明、赖少忠签订股权转让协议,将李江明、赖少忠持有的金璇公司的股权(西部公司替广国投公司偿债的对价)无偿转让给伊力特公司,股权转让已经完成,工商登记已经变更。伊力特公司受让股权后,还从金璇公司受让其拥有的金璇大厦的土地使用权及地上建筑物,面积为25700平方米,均用于抵偿西部公司所欠5000万元债务及1800万元投资(出资)。伊力特公司作为西部公司的股东,在西部公司存续期间,除收回西部公司所欠的5000万元债权外,还收回其对西部公司的1800万元的出资款,属于抽逃出资的行为。伊力特公司据此应在其抽逃出资的范围内向西部公司的债权人承担清偿责任。


  原告商旅公司为支持其诉讼请求提供了以下证据:1、债务偿还协议;2、抵债补充协议;3、买房合同;4、西部公司2004年8月9日给广国投公司出具的情况说明;5、《国有土地使用权出让合同》;6、(2008)新民一初字第2991号民事判决书;7、(2009)新执字第237号《执行通知书》;8、(2009)新执字第239号公告;9、(新)公消验(2003)字第74号和第(92)号《建筑工程消防验收意见书》;10、江苏省天衡拍卖有限公司出具的《拍卖资料》;11、2008年1月3日《新疆经济报》刊登的新疆工商局公告;12、西部公司的工商登记资料;13、《协议书》;14、伊力特公司于2006年9月5日在《上海证券报》上的公告;151西部公司2002年1月28日《股东会会议纪要》;152西部公司2002年5月15日《股东会会议纪要》;153西部公司2002年4月10日《公司变更登记申请书》;154新疆源丰有限责任会计师事务所出具的新源验字(2002)0417号《验资报告》;155西部公司2003年3月25日《股东会会议纪要》;156徕远公司与乌鲁木齐世纪新工贸有限公司(以下简称世纪新公司)的《股权转让协议》;157徕远公司与新疆银雪贸易有限公司(以下简称银雪公司)的《股权转让协议》;16、(2009)新执字第237号《公告》;17、南京国资资产处置有限责任公司《关于敦促办理消防验收的函》及特快专递详情单;18、南京国资资产处置有限责任公司致广国投公司的《关于敦促办理消防验收的函》及特快专递详情单;19、江苏国衡土地房地产资产评估咨询有限公司就抵债房产所作的《评估报告》;20、越信隆公司、西部公司、广国投公司签订的《协议书》;21、金璇公司工商登记资料;22、乌鲁木齐市新市区国有资产经营中心(以下简称新市区国资中心)《联建合同书》及两份《联建补充协议书》。


  被告广国投公司辩称:一、根据债务偿还协议第四条第4项,因西部公司提供抵债房产的房产证已变更至商旅公司名下,且商旅公司向本公司出具了“债权债务结清确认通知书”确认双方之间的债权债务关系已全部了结,故本公司与商旅公司之间的债权债务关系已经消灭。买房合同系商旅公司与西部公司所签,本公司并非买房合同的相对人,并不参与商旅公司与西部公司之间的买房合同。故不应对西部公司在该合同中的违约行为承担连带责任。二、1、对商旅公司所称抵债房产价值损失,本公司不知情且难以预见,不应对此承担责任。2、商旅公司将买房合同中约定的房产价值混同于实际价值,与事实不符。该公司在西部公司未参与的情况下,将抵债房产拍卖,程序违法,不能正确体现抵债房产的实际价值。将约定价值与拍卖价值之间的差额作为损失也是不真实的。抵债房产的土地出让金仅为48843274元,与商旅公司所称造成的661万元的损失相差甚远,土地出让金不是造成抵债房产价值受损的原因。3、商旅公司将抵债房产的价值损失归结为消防未验收及拖欠土地出让金亦是错误的,且与本公司无关。根据债务偿还协议,本公司只保证有关配套设备、公共设施、附属设施的质量,而消防验收是西部公司保证的内容,这是规定在债务偿还协议不同条款中的,消防安全验收与消防设施质量没有因果关系,是否能投入使用与是否属于商业使用性质是两个概念。商旅公司向本公司出具的《债权债务结清确认通知书》说明本公司并未违反保证承诺。根据抵债补充协议与债务偿还协议,西部公司未在2008年6月之前缴清全部的土地出让金而使商旅公司未按时取得国有土地使用证的情况不属于本公司承担赔偿责任的范围,本公司仅是在此情况下应垫付土地出让金。在西部公司未按期缴纳土地出让金的情况下,商旅公司未按抵债补充协议的约定为西部公司垫付土地出让金,如果真的造成商旅公司的损失,也属于商旅公司未采取适当措施防止损失的扩大,按相关法律规定,不得就扩大损失要求赔偿。三、债务偿还协议是本公司与商旅公司出于相互理解及化解金融风险目的所达成的债务重组协议,充分和适当考虑了本公司完全偿债的难度,在本公司向西部房产支付了大量的对价资产的情况下,将本公司债务转移给西部公司,将买房合同约定由西部公司履行,系完全公平。请求驳回商旅公司对本公司的诉讼请求。三、本案中不存在第三人代为履行问题,而系债务转移。原告商旅公司在签订协议时就知道土地出让金未缴纳且会产生滞纳金,系扩大的损失,原告商旅公司有义务避免损失扩大。四、原告商旅公司在西部公司违约时从未主张权利,已超过诉讼时效期间。本公司的保证责任是针对西部公司违约的连带责任。五、应该以2004年时抵债房产价值为基础进行评估,然后对比拍卖的价格。


  广国投公司为支持其答辩理由,提供了以下证据:1、债权债务结清确认通知书,拟证明该公司已履行债务偿还协议,与商旅公司之间的债权债务关系消灭。2、公司重组文件,包括银函(2002)166号复函、穗府报(2002)90号请示、奥府函(2002)457号函、广州银办函(2002)353号复函;3、原广州市委书记朱小丹对该公司重组工作的批示。拟证明:1、该公司已经重组;2、该公司与西部公司及商旅公司签订协议的背景是兼顾到其他参加该公司重组的债权单位利益,适当减弱了该公司偿还责任。3、该公司重组工作意义重大,得到了政府和领导肯定的支持。


  被告伊力特公司辩称:一、商旅公司在西部公司未进行清算,无证据证明西部房产存在因主要财产、账册、重要文件等文件无法进行清算的情形,亦无证据证明本公司怠于履行清算义务情况下,直接要求股东承担连带责任无法律依据。二、本公司于2006年7月已将持有的西部公司的股权转让给李江明,并于同年9月在相关报纸上予以公告,西部公司被吊销营业执照时,本公司已不是该公司的股东。因此,本公司对西部公司不承担股东责任,不具有清算义务。尽管该股权转让未完成工商登记程序,但该登记程序并不影响转让的有效性。三、商旅公司认为本公司抽逃1800万元出资没有事实依据。本公司与李江明、赖少忠签订的《股权转让协议》真实有效,并已履行完毕,并非抽逃出资。四、商旅公司要求西部公司支付1699975025元违约金无事实和法律依据,且已过诉讼时效。1、不存在西部公司未向商旅公司应交付房产的问题。商旅公司与西部公司在买房合同中约定交付日期为2004年11月15日,交付后90日内办理产权证书。事实上商旅公司于2005年3月21日取得产权证,并在其后长达数年的时间内未提出任何异议,故本公司有理由相信商旅公司早已取得了抵债房产,而并非通过乌鲁木齐新市区法院公告强制执行以后取得。2、商旅公司自2005年3月21日取得房屋产权证,是抵债房产的合法所有人,可依法行使权利。但至庭审结束,商旅公司无任何证据证明西部公司未向其交付该房产。商旅公司未占有该房产完全可能因为商旅公司不接收该房产造成。即便西部公司未交付房产,商旅公司也应主动采取措施,防止损失扩大,现其取得房产后,未履行管理之责,有意扩大损失,却要求他人清偿,于法无据。未办理土地权证并不影响房产的使用,不会因此造成损失,故商旅公司按日万分之五计算1777天的损失,远超过实际损失,于法无据。3、西部房产应于2004年11月15日向商旅公司交付房产,商旅公司主张权利受到侵害的诉讼时效应计算至2006年11月15日,现已超过了诉讼时效。五、1、合同价和拍卖价均不能反映该房产的真实客观价值,以此为依据产生的结果不具有公允性,是不客观的。2、商旅公司无证据证明抵债房产未通过消防验收。3、商旅公司提供的评估报告存在问题,不能作为定价依据。六、商旅公司认为本公司出资不实,无事实依据。本公司对西部公司的1200万元增资,已经法定机构出具验资报告,并有相关证据可以证实。


  伊力特公司为支持其答辩理由,提供了以下证据:第一组证据1、2001年3月26日西部公司与伊力特公司签订的《协议书》;2、2001年4月23日工行电汇凭证;3、付款凭证;4、2001年4月16日收据;5、2001年7月20日《公司变更登记申请书》;6、《公司设立变更登记审核表》;7、2001年西部公司章程;8、新天会验字(2001)第200号《验资报告》;9、西部公司股东会议纪要;10、转账凭证;11、收款凭证;12、西部公司借款利息计算表;13、2002年6月14日银行回单;14、2002年6月12日银行回单;15、2002年6月19日200万元收据;16、2002年6月19日1088900元收据;17、2002年4月10日《公司变更登记申请书》;18、《公司设立变更登记审核表》;19、2002年2月1日西部公司章程;20、新源验字(2001)第0417号《验资报告》;21、西部公司会议纪要。以上证据拟证明伊力特公司向西部公司出资属实。第二组证据22、李江明、伊力特公司、西部公司签订的《股权转让协议》;23、赖少忠、李江明、伊力特公司、西部公司签订的《股权转让协议》;24、《用于股权、债权置换抵偿债务协议合同书》;25、金璇公司2006年临时股东大会决议;26、金璇公司营业执照复印件。以上证据拟证明伊力特公司已将西部公司的股权1800万元转让给李江明,伊力特公司已非西部公司股东。李江明系金璇公司合法股东,伊力特公司受让其股权,未从西部公司抽逃资金。


  被告徕远公司辩称:一、本公司在西部公司的股份原为200万元,西部公司的注册资本由2000万元增资至6000万元时,本公司以债转股增资至600万元。后本公司又受让西部公司的股东银雪公司、世纪新公司各600万元的股权,均以债转股的形式支付。二、本公司于2006年6月已和李江明及西部公司达成了股权转让及债权清偿协议,李江明本人为此也出具了承诺书。由此可见,本公司与西部公司的股东关系已解除,变成与该公司的债权关系,且发生在其被吊销营业执照之前,故本公司已不是西部公司的股东。本公司于2008年起诉西部公司及李江明,追讨借款及欠付股权款,已获支持,由此说明本公司与西部公司之间系债权人与债务人的关系。综上,请求依法驳回商旅公司对本公司的诉讼请求。


  徕远公司为支持其答辩理由,提供了以下证据:1、新疆维吾尔自治区高级人民法院(2009)新民二初字第34号、乌鲁木齐市中级人民法院乌中民二初字第121号两份民事判决书;2、记账凭证、七份会计资料、新源验字(2001)第0417号《验资报告》及附件;3、李江明出具的承诺书。


  被告西部公司、沙漠公司未作答辩,亦未提供证据。


  庭审中,原、被告对证据的质证意见:


  商旅公司对广国投公司提供的证据真实性均无异议,但不认可证据1的证明目的。因确认通知书确认的是广国投公司所欠商旅公司原债务附条件终止,但三方在债务偿还协议中对抵债房产的质量、应办理的证照又作出约定,产生了新的法律关系。该协议第6条约定明确,广国投公司必须保证抵债房产没有任何瑕疵,否则应当承担清偿责任。证据2、3与本案无关联性。


  对伊力特公司提供的证据质证意见是:第一组证据1-21、第二组证据24-26因无原件,不认可其真实性。对第二组证据22、23两份股权转让协议的真实性有异议,不能证明伊力特公司已经退出了西部公司。根据商旅公司提供的证据14,伊力特公司在《上海证券报》公告显示该公司从李江明处无偿受让金璇公司的股权,并非置换李江明在金璇公司的股权,另该股权转让未进行工商变更登记,未实际完成。伊力特公司转让股权给李江明,也未征询西部公司其他股东意见,及其他股东是否放弃优先购买权。伊力特公司未提供证据证明在处分西部公司股权时是否还经过了评估程序。


  对徕远公司提供的证据质证意见是:认可证据1的真实性,但与本案无关联。对证据2的真实性认可,但不能证明徕远公司已增资到位,缺乏徕远公司付款给西部公司的进账凭证。证据3是李江明与徕远公司内部协议,判断股东身份应以工商登记资料为准。


  广国投公司对商旅公司提供的证据1-16、19-21的真实性予以认可,对证据17、22的真实性无法确认。对证据18的真实性不予认可,未收到该详情单。对伊力特公司提供的第一组证据1-21的真实性无异议。对第二组证据22-26的质证意见同商旅公司的质证意见。对徕远公司提供的证据无异议。


  伊力特公司对商旅公司提供的证据1-12、14-16、21的真实性予以认可,对证据13、17、18、19、20、22的真实性不予认可。对广国投公司提供的证据的真实性、证明目的均无异议。对徕远公司提供的证据无异议。


  徕远公司、西部公司、沙漠公司对商旅公司、广国投公司、伊力特公司提供的证据未发表意见。


  本院认证意见:


  上述证据中,与证据相关联的对方当事人对真实性无异议的证据,本院依法予以确认。对商旅公司提供的证据17、18不予认定,因该两份证据系南京国资资产处置有限责任公司出具,且对方当事人不认可已收到,故其关联性无法确认。对证据19评估报告,广国投公司、伊力特公司并未对报告的真实性提出异议,仅对报告的内容有异议,故本院依法予以确认。对证据 22,因无原件,广国投公司、伊力特公司均不认可真实性,故本院不予确认。


  对广国投公司提供的证据1,商旅公司、伊力特公司、徕远公司认可真实性,故本院依法予以确认,但证据2、3与本案无直接关联性,故不予确认。


  对伊力特公司提供的证据1-4,10-16,24-26,因未能提供证据原件,且商旅公司对真实性不予认可,故不予确认。对证据5-9,17-21系西部公司的工商登记资料,本院予以确认。对证据22、23,伊力特公司提交了原件,且与商旅公司提供的证据14相互印证,故本院依法予以确认。


  对徕远公司提供的证据1、2,商旅公司认可真实性,广国投公司、伊力特公司均无异议,本院予以确认。证据3已由证据1人民法院相应民事判决予以认定,故本院予以确认。


  另本院依法调取了西部公司工商登记资料及乌鲁木齐新市区人民法院(2008)新民一初字第2991号案件开庭笔录,各方当事人均无异议,本院予以确认。


  本院经审理查明:


  2004年10月26日,商旅公司(甲方)与广国投公司(乙方)、西部公司(丙方)签订债务偿还协议,第一条约定:“1、鉴于广国投公司截止到2004年4月17日,拖欠南京市国际信托投资公司(以下简称南京国投公司)借款77711170元本金及相应利息。而南京国投公司于2004年4月17日将该笔债权转让给商旅公司,且转让通知已送达广国投公司,该转让行为已生效。2、商旅公司、广国投公司、西部公司三方一致同意广国投公司用西部公司合法拥有的房产偿还上述该笔到期债务。3、为了妥善解决商旅公司与广国投公司之间的债权、债务关系,减少履行成本,经三方充分协商,达成如下协议条款,以资共同遵守。”第四条约定:“债务偿还的内容及安排:1、丙方自愿提供其所有的房产给乙方偿还乙方拖欠甲方77711170元欠款及相应利息。甲方与乙方均同意以丙方房产履行乙方所欠甲方之债务。本协议签订后乙方和丙方之间的债权债务关系不得对抗甲方接受该房产抵债的权利的行使。2、丙方房产的基本状况。地址: 西部国际超市地下一层,建筑面积:71955平方米,用途:商业用途,土地性质:出让。3、甲方与丙方将另外签订《商品房买卖合同》,并到相关登记机关办理房产和土地的变更登记手续,将该房产权变更到甲方名下。4、只有在丙方提供的房产的房产证变更到甲方名下后,无论甲方和丙方在《商品房买卖合同》中约定的转让价格为多少,甲方和乙方的债权、债务关系即行终止,甲方并应在取得上述房产的房产证后的五日内向乙方出具全部债务本息已清偿完毕的债务清偿确认书。若丙方提供的房产的房产证未按甲方要求变更到甲方名下,则乙方仍应承担偿还甲方债权的义务。”第五条约定:“各方的责任和义务。1、甲方应积极履行本协议及和丙方签订的《商品房买卖合同》并应主动到相关登记机关办理房产和土地的变更登记手续,并按法律规定支付相应税费。2、(1)乙方及丙方应保证本协议及《商品房买卖合同》所涉及的房产归丙方独立所有,且丙方已取得该房产的房屋产权证。(2)乙方及丙方应保证该房产及土地没有被设定抵押。同时也没有被司法机关和行政机关依法裁定、查封或以其他形式限制该房地产权利。(3)乙方及丙方应保证该房产没有其他共有人和土地权属清晰,没有其他任何第三方对该房产相对性产生争议。(4)乙方及丙方应积极配合甲方办理该房产及土地权属的变更手续,并且根据三方的约定及法律、法规的规定向有关的登记机关提供必需的文件、资料。(5)丙方应与甲方在《商品房买卖合同》签定后五日内到相关登记机关办理产权转让手续。乙方及丙方保证于《商品房买卖合同》签订后并在甲方已按法律规定支付相应税费后三个月内,根据登记机关的工作程序及时通知并配合甲方完成后续转让工作直至该房产权属完全变更到甲方名下。(6)乙方与丙方保证在该房产办理交接手续时,已全部缴清但不限于税费、规费、水费、电费、物业管理费、有线电视费等一切涉及该房产的各项费用。甲方不必额外支付除国家法律法规规定应由甲方承担之外的其他任何费用。否则,如因上述费用发生纠纷并导致甲方遭受经济损失的,甲方有权向乙方及丙方追偿。(7)乙方及丙方保证该房产质量符合国家法律、法规的规定,并且服务于该房产的各种配套设备、公共设施及随房交接的各种附属设施均能正常运作。该房产及配套附属设施的保修范围、保修期限、保修责任按甲方和丙方签订的《商品房买卖合同》执行。(8)丙方保证该房产已通过政府有关部门的消防安全验收,并已取得《建筑工程消防验收意见书》。该房产消防安全被验收为合格。(9)乙方及丙方保证该房产的用途为商业用房。在该房产变更为甲方名下后,其用途仍为商业用房。且甲方不必为此额外支付费用。(10)乙方及丙方保证在该房产转让至甲方名下后,甲方可以通过正当程序合法有效地将该房产转让给任意第三方。如该房产由于乙方或丙方原因无法有效转让,则乙方或丙方应承担房产不能转让而给甲方导致损失的赔偿责任。”第六条约定:“乙方的违约责任条款。乙方就全部履行本协议并督促丙方履行房产转让协议约定的内容,即保证甲方能顺利取得该房产的产权证,并保证该房产没有任何其他瑕疵。如在转让过程中发生任何非由甲方原因所引起的问题,导致甲方无法取得该房产的产权证或丙方无法将该房产交付甲方使用或该房产存在其他瑕疵从而使甲方不能获得本次债务转让及履行所期待之利益时,则乙方应向甲方承担违约责任。即乙方应承担归还甲方777111700元本金及相应利息的责任。”该协议还对通知及送达、争议的解决、协议的生效进行了约定。


  债务偿还协议签订后,因西部公司未按约缴清抵债房产的土地出让金,商旅公司(甲方)、广国投公司(乙方)、西部公司(丙方)于2004年10月26日签订了抵债补充协议。约定:“第一条:丙方转让给甲方的房产,已经办理了房屋产权证。该房产项下的土地系由丙方与乌鲁木齐市新市区国有资产经营中心共同取得。由于当时丙方及乌鲁木齐新市区国资中心与乌鲁木齐市国土资源局签订的土地出让协议中约定土地出让金系分期支付,只有缴清全部的土地出让金后丙方才能领取该片土地的国有土地使用权证。因为丙方未缴清全部土地出让金,所以目前该房产尚未取得国有土地使用权证。丙方保证在2008年6月之前缴清全部的土地出让金,并取得国有土地使用权证。同时丙方保证在2008年8月之前将该房屋的国有土地使用权证办至甲方名下。丙方保证丙方与新市区国资中心的联建协议及补充协议执行过程中出现的任何问题,不能影响甲方取得国有土地使用证,如果由于上述原因导致甲方无法按时取得国有土地使用证,则乙方和丙方赔偿甲方因此所导致的一切经济损失。第二条:如果丙方不能在本协议第一条约定的时间内缴清土地出让金并取得该房产的国有土地使用权证,则乙方应该在本协议第一条约定的时间到期日一个月内按照乌鲁木齐市国土资源局的要求替丙方缴纳剩余的土地出让金及其他相关费用,以取得该房产的国有土地使用证并变更到甲方名下。第三条:如果乙方没有按本协议第二条的约定缴纳丙方所欠土地出让金及其他相关费用,则甲方有权替丙方缴纳所欠土地出让金并办理国有土地使用权证。丙方应自缴清土地出让金并按法律规定支付相应税费后叁个月内将国有土地使用权证办至甲方名下,若丙方未能在上述期限内办理国有土地使用权证,则甲方有权向丙方及乙方追讨甲方因此而导致一切经济损失。……”


  2004年11月2日,西部公司与商旅公司就抵债房产签订了编号为0253777的买房合同,约定抵债房产建筑面积共719688平方米,单价2600元,总金额为18711888万元。还约定,西部公司应当在2004年11月15日前,依照国家和地方人民政府的有关规定,将具备经综合验收合格条件并符合合同约定的商品房交付商旅公司使用;西部公司未按本合同规定的期限将抵债房产交付商旅公司使用,违约责任为:按逾期时间分别处理并不作累加。(1)逾期不超过90日,自本合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止,西部公司按日向商旅公司支付已交付房价万分之五的违约金,合同继续履行;(2)逾期超过180日后,商旅公司有权解除合同。如果解除合同,西部公司应当自解除通知到达之日起30天内退还全部已付款,并按累计已付款的10%向商旅公司支付违约金。如果继续履行合同,自最后交付期限的第二天起至实际交付之日止,西部公司向商旅公司支付已交付房价款万分之三十的违约金。2005年3月21日,商旅公司取得房屋所有权证,证号为2005020561。2005年4月4日,商旅公司向广国投公司出具债权债务结清确认通知书,载明:“抵债房产的产权证已办至其公司名下,故通知广国投公司双方之间的债权债务关系已全部了结,所欠全部债务本息已清偿完毕。”


  2008年7月30日,商旅公司以西部公司一直未交付抵债房产以及主张西部公司垫付的暖气费、设备维修费等为由起诉,因西部公司未到庭,乌鲁木齐市新市区人民法院经缺席审理,于2008年12月3日作出(2008)新民一初字第2991号民事判决,判令西部公司在判决生效后十日内为商旅公司办理入住手续,并向商旅公司支付暖气费、设备维修费等56696162元。2009年1月15日,乌鲁木齐市新市区人民法院作出了(2009)新执字第237号《执行通知书》,并发布(2009)新执字第239号公告,责令西部公司在2009年2月20日前迁出抵债房产。商旅公司自认于2009年2月3日取得抵债房产的实际控制权。


  2009年5月20日至同年9月17日,经江苏国衡土地房地产资产评估咨询有限公司评估,出具苏国衡(2009)房估字第0605号评估报告,评估结果为抵债房产于估价时点2009年9月10日假设估价对象合法取得国有土地使用证、消防验收合格状态下的市场价值为1974万元;在市场上有足够的买方和卖方,并且进入市场无障碍的条件下,于估价时点在当前状态下的市场价值为1513万元,其中未办理国有土地使用证减值197万元,达到消防验收合格需投入的费用为241万元,估价对象消防施工期间对产权人造成的经营损失为23万元;若通过拍卖处置变现,需考虑短期强制处分(快速变现)等因素的影响,确定估价对象变现率为80%,则估价对象在当前状态下(至估价时点估价对象尚未办理国有土地使用证、消防验收不合格),拍卖底价为1210万元。


  2009年9月28日,天衡拍卖公司受托对抵债房产进行了拍卖,最终抵债房产拍卖所得价款为1210万元。


  另查明,2001年8月9日,西部公司、新市区国资中心作为乙方与甲方乌鲁木齐市土地管理局签订《国有土地使用权出让合同》,约定土地出让金为1625341134元,付款方式为:分期付款,自合同签订之日先付200万元,余款1425341134元于2002年8月30日之前支付375341134元;2003、2004、2005每年的8月30日之前各付350万元。2004年8月9日,西部公司向广国投公司出具“西部国际超市”项目购买土地的金额及付款情况一份,载明:尚欠土地补偿金24067420元,土地出让金1125341134元,分摊到广国投公司7065平方米的房产上的地价金额为2826万元。


  再查明,西部公司成立于2001年3月12日,注册资本1000万元,股东为李江明(出资额900万元,占90%)、王玉珩(出资额100万元,占10%)。2001年7月20日,西部公司注册资本变更为2000万元,股东变更为孟强(200万元,占10%)、沙漠公司(600万元,占30%)、伊力特公司(600万元,占30%)、徕远公司(200万元,占10%)、世纪新公司(200万元,占10%)、银雪公司(200万元,占10%),各方均已投资到位,原股东李江明、王玉珩的900万元、100万元,均已退还。西部公司于2002年1月28日召开股东会确认并于2002年4月10日实际办理变更登记:原股东孟强的10%的股权全部转让给沙漠公司;西部公司增资至6000万元,其中沙漠公司原出资额600万元,现增至2400万元,占注册资本40%;伊力特公司原出资额600万元,现增至1800万元,占注册资本30%;徕远公司原出资额200万元,现增至600万元,占注册资本10%;世纪新公司原出资额200万元,现增至600万元,占注册资本10%;银雪公司原出资额200万元,现增至600万元,占注册资本10%。2002年5月15日,西部公司股东会确认:经全体股东协商达成一致,同意伊力特公司在该公司1200万元债权、沙漠公司在该公司1000万元债权、徕远公司在该公司400万元债权转为投入的注册资本金。2002年4月17日,新疆源丰有限责任会计师事务所出具新源验字(2002)0417号验资报告载明:经审验,截至2002年4月17日止,西部公司已收到沙漠公司、伊力特公司、徕远公司、银雪公司、世纪新公司缴纳的新增注册资本4000万元,其中沙漠公司认缴新增注册资本1600万元(实际出资情况为:货币600万元,债转资本1000万元);伊力特公司认缴新增注册资本1200万元(实际出资情况为:债转资本1200万元);徕远公司认缴新增注册资本400万元(实际出资情况为:货币200万元,债转资本200万元);银雪公司认缴新增注册资本400万元(实际出资情况为:货币400万元);世纪新公司认缴新增注册资本400万元(实际出资情况为:货币400万元)。在审验结果中载明:上述货币出资,沙漠公司、徕远公司、银雪公司、世纪新公司均已于2002年4月17日缴存至乌鲁木齐工商银行二宫分理处账户(账号:25901019),所附银行交款单、进账单中所载交款单位为西部公司。在其他事项中载明:经该所新源审字(2002)0415号审计报告,西部公司截止2002年3月31日欠沙漠公司1005万元,欠伊力特公司1400万元,欠徕远公司500万元,至2002年4月17日以上欠款没有变化(已发函证)作为债转资本的依据。2003年3月25日,西部公司股东会确认:银雪公司、世纪新公司同意退出西部公司股份,由徕远公司收购其股份。2004年2月20日,徕远公司分别与世纪新公司、银雪公司达成股权转让协议,将两家公司所拥有的西部公司各10%的股权转让给徕远公司。2005年度西部公司年检资料、在工商局备案的西部公司2003年章程均显示西部公司注册资金为6000万元,其中沙漠公司出资2400万元,占40%,徕远公司出资1800万元,占30%,伊力特公司出资1800万元,占30%。


  2005年9月,越信隆公司、西部公司、广国投公司签订协议书,载明:鉴于越信隆公司、西部公司、广国投公司于2004年10月29日签订了《股权转让协议》及《补充协议》,就香港海滨高尔夫实业有限公司股权转让及对价的支付作出约定。据此,西部公司分别于2004年10月-2005年8月间与广国投公司指定方商旅公司及广州广船国际股份有限公司签订了一系列的债务偿还协议及补充协议,以其持有的新疆乌鲁木齐北京北路西部国际超市项目的商铺替广国投公司归还了304813736元的债务。作为对价,越信隆公司将其对金璇公司的100%股权全部转让给西部公司,西部公司指定李江明(60%)、刘文姬(30%)、胡方(10%)三人受让股权,股权过户变更登记已经完成。三方协议解除上述《股权转让协议》及《补充协议》。西部公司继续按照与广国投公司、商旅公司的相关债务清偿协议及抵债补充协议的约定,在2008年8月之前缴清抵债房产的土地使用权出让金及相关欠费,确保商旅公司如期取得土地使用权证。因未缴纳完毕土地使用权出让金及其他欠费从而导致越信隆公司、广国投公司、商旅公司受损失的,西部公司同意承担全部赔偿责任。西部公司同意金璇公司为其提供履约保证担保。2005年9月29日,金璇公司的股东由丘创州、林浩然变更为李江明(90%,1080万元)、周晓军(10%,120万元);2006年4月1日,周晓军将其持有的金璇公司的股权转让给赖少忠(10%,120万元);2006年7月7日,金璇公司股东由李江明、赖少忠变更为伊力特公司(100%,1200万元)。2006年7月7日,伊力特公司与李江明、西部公司达成股权转让协议,将伊力特持有的西部公司的30%的股份,计股本金为1800万元,原价转让给李江明。同时,李江明、赖少忠、伊力特公司、西部公司达成股权转让协议,约定:李江明系西部公司第一大股东,占40%股权;系金璇公司第一大股东,占90%股权,赖少忠系金璇公司第二大股东,占10%股权;西部公司欠伊力特公司5000万元债务;李江明、赖少忠同意将其所拥有金璇公司股权转让给伊力特公司;股权转让完成后,李江明、赖少忠、伊力特公司同意以金璇公司拥有的位于广州市海珠南路218-222号金璇大厦的土地使用权及该宗地上建筑面积为25700平方米的地上建筑物的权属抵偿西部公司欠伊力特公司的5000万元债务,并抵偿伊力特公司所拥有的西部公司的股权1800万元;上述股权转让完成后,西部公司欠伊力特公司的所有债务全部清偿完毕。2006年9月4日,伊力特公司发布关于股权转让的公告,载明:李江明、赖少忠同意分别将其持有的金璇公司90%和10%股权无偿转让给伊力特公司,股权转让完成后,三方同意将金璇大厦抵偿西部公司欠伊力特公司的5000万元债务,并抵偿伊力特公司所拥有的西部公司1800万元股权。该公告还明确:截止公告日,金璇公司100%的股权过户工作已完成;协议中第4条5000万元欠款系伊力特公司2005年度报告中披露的中山路项目项目款1000万元与预付购买中山路项目款4000万元之和。


  又查明,新疆维吾尔自治区工商行政管理局于2008年1月3日在新疆经济报上发布公告,吊销西部公司的营业执照。沙漠公司成立于1998年3月20日,法定代表人李江明,注册资本1260万元,股东为李江明、王玉珩。


  2008年12月8日,新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院作出(2008)乌中民二初字第121号民事判决,查明:2006年8月3日,李江明向徕远公司出具承诺书:“徕远经贸公司在新疆西部房地产开发公司所投入的股本金1800万元和借给西部的借款本金4800万元,两项合计6600万元,该款目前由西部在积极清偿之中,我本人对该笔款项作出如下保证承诺,如果截止到2007年12月31日前西部不能全部清偿该笔款项,不足款项由我本人负责清偿。”2007年7月11日,李江明向徕远公司支付股权转让款500万元。同年7月19日,徕远公司给李江明出具证明:李江明受让徕远公司在西部公司的30%股权,因资金紧张先支付徕远公司股本金500万元,余1300万元争取在同年9月30日前支付完毕。同年7月30日,李江明通过西部公司向徕远公司支付股权转让款50万元,尚欠1250万元,故判决李江明给付徕远公司转让款1250万元。2009年5月4日,新疆维吾尔自治区高级人民法院作出(2009)新民二初字第34号民事判决,确认西部公司于2003年7月至11月间欠徕远公司借款488078396元未还,故判决西部公司返还上述款项及相应利息。


  庭审中,双方当事人确认抵债房产的实际面积为719688平方米,土地出让金为4884327438元。


  以上事实有双方当事人提供的前述证据、当事人陈述及庭审笔录等为证。


  经当事人确认,本案争议焦点为:


  1、被告西部公司、广国投公司是否应承担原告商旅公司所主张的赔偿损失责任;2、被告西部公司、广国投公司是否应承担原告商旅公司所主张的违约金给付责任;3、被告伊力特公司、徕远公司、沙漠公司是否应承担怠于清算的赔偿责任;4、被告徕远公司、沙漠公司是否应承担出资不实的清偿责任;5、被告伊力特公司是否应承担抽逃出资的责任。


  本院认为,依照我国《合同法》第六十条第一款的规定,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中,根据2004年10月26日商旅公司、广国投公司和西部公司订立的债务偿还协议约定,西部公司以其名下抵债房产为广国投公司偿还相应债务,该房产亦过户到商旅公司名下,由商旅公司出具债务结清确认通知书,三方各自合同义务已经履行完毕,故应确认针对广国投公司所欠商旅公司之77711170元债务已履行完毕。


  根据三方在债务偿还协议第五条第(4)项、第(6)项中的约定,西部公司和广国投公司还有义务积极配合商旅公司办理抵债房产土地权属的变更手续,并保证在抵债房产办理交接手续时,已全部缴清但不限于税费、规费、水费、电费、物业管理费、有线电视费等一切涉及该房产的各项费用。商旅公司不必额外支付除国家法律法规规定应由其承担的其他任何费用。否则,如因上述费用发生纠纷并导致商旅公司遭受经济损失的,商旅公司有权向广国投公司和西部公司追偿。由此,三方重新设立了新的权利、义务关系,广国投公司虽然因为西部公司以其名下房产抵偿了所欠商旅公司77711170元债务,但仍有义务保证在办理交接手续时涉及抵债房产一切费用均付清,否则即应与西部公司共同对商旅公司由此造成损失承担清偿责任。广国投公司抗辩称其债务均已清偿完毕,本案所涉债务已发生债务转移,其不应再承担其他赔偿责任,缺乏事实和法律根据,本院不予支持。


  关于西部公司和广国投公司应承担的赔偿数额问题,可基于商旅公司提交的苏国衡(2009)房估字第0605号评估报告予以确定。该评估结果系基于抵债房产在实际拍卖时的合理价值予以确定,其实际拍卖价值也与该评估报告所确定的底价一致,故应予采信。该评估报告确定,抵债房产于估价时点2009年9月10日,在假设估价对象合法取得国有土地使用证、消防验收合格状态下的市场价值为1974万元。在市场上有足够的买方和卖方,并且进入市场无障碍的条件下,于估价时点在当前状态下的市场价值为1513万元,其中未办理国有土地使用证减值197万元,达到消防验收合格需投入的费用为241万元,估价对象消防施工期间对产权人造成的经营损失为23万元。因此依约抵债房产移交给商旅公司时因瑕疵交付实际造成商旅公司损失为461万元。如前所述,西部公司、广国投与商旅公司约定,抵债房产办理交接手续时,应交清各项费用,商旅公司不必额外支付除国家法律法规规定应由其承担的其他任何费用,否则,商旅公司有权向广国投公司和西部公司追偿。生效判决及执行法律文件均证明,商旅公司实际于2009年2月左右取得抵债房产实际控制权,而该房产仍处于未取得国有土地使用权证、消防验收未取得合格证书等状态,故理应由广国投公司和西部公司赔偿商旅公司的相应损失。根据评估报告,抵债房产的实际成交价格考虑到商旅公司通过拍卖处置变现,需考虑短期强制处分(快速变现)等因素的影响,确定估价对象为1513万元的80%,即则估价对象在当前状态下(至估价时点估价对象尚未办理国有土地使用证、消防验收不合格),拍卖底价为1210万元,该拍卖实际也以该价格成交,因此,1513万元与1210万元的差价并非由于广国投公司和西部公司瑕疵交付抵债房产所致,不应由两公司承担赔偿责任。商旅公司以其取得该房产时所确定交易价格与实际拍卖价格之差计算其损失,缺乏事实和法律根据,本院不予支持。因商旅公司于2009年2月获得抵债房产实际控制权,故基于交付产生的损失主张请求权诉讼时效期间的起算时间,应自商旅公司实际取得抵债房产控制权起算,商旅公司于2010年4月2日向人民法院提起诉讼,广国投公司认为其赔偿损失部分的主张超过诉讼时效期间,缺乏依据,本院不予支持。


  关于商旅公司所主张的抵债房产逾期交付违约金问题,因西部公司和商旅公司签订的买房合同中约定,西部公司应在2004年11月15日前交付抵债房产,故相应的,基于该逾期交付的违约金请求权诉讼时效期间的起算时间应自该日起算。本案依照法律规定应适用普通诉讼时效,故应为两年。现商旅公司迟至2010年4月2日主张逾期交付违约金请求权,已超过诉讼时效期间,且商旅公司无证据证明在此期间曾就该违约金问题有引起诉讼时效期间中断、中止的法定事由发生,故商旅公司就违约金问题的诉讼主张本院不予支持。


  依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条第一款、第二款的规定,有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。本案中,虽西部公司于2008年被吊销营业执照,但因清算工作未实际进行,故该公司的财产是否存在贬值、流失、毁损或者灭失,其主要财产、账册、重要文件是否因灭失导致无法清算等均无证据证明,故商旅公司认为西部公司的股东伊力特公司、徕远公司和沙漠公司就怠于清算问题应承担相应连带清偿责任缺乏事实和法律根据,本院不予支持。


  关于西部公司股东徕远公司和沙漠公司是否存在增资不实,应在不实出资范围内承担清偿责任问题。根据2002年4月17日新疆源丰有限责任会计师事务所出具的新源验字(2002)0417号验资报告,西部公司欠沙漠公司1005万元,增资中,除债转资本1000万元外,其余货币出资600万元由西部公司代付,但现有证据无法反映沙漠公司以其他债权抵销或以其他形式清偿,故应认定沙漠公司595万元出资不实。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十二条的规定,应在西部公司财产不足以清偿债务时,对商旅公司相应债权承担清偿责任。查明事实表明,西部公司截至2002年4月17日止欠徕远公司500万元,于2003年7月至11月间欠徕远公司借款488078396元,故徕远公司称以其债权抵销西部公司代增资部分合计1200万元,有事实根据。对商旅公司称徕远公司增资不实的主张,本院不予采信。


  依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条的规定,损害公司权益是认定抽逃资金行为的必要条件。股东抽逃资金实际上是股东不履行或只履行了部分出资义务,却仍享受投资收益权、公司管理权等股东权利,且仍受到公司制度赋予股东有限责任制度的保护的不公平现象。本案中,关于伊力特公司是否存在抽逃其对西部公司出资的问题,结合该公司发布的公告,以及所提交的股权转让协议,应认定伊力特公司将其在西部公司享有的股权在取得对价的情况下转让给李江明。理由是,现有证据表明,李江明、赖少忠等取得金璇公司的股权系代西部公司持有,而其将金璇公司股权转让给伊力特公司又系代西部公司偿还所欠伊力特公司的债务,结合西部公司与李江明所签转让西部公司股权的协议,伊力特公司取得金璇公司股权,其与西部公司的相应债权债务关系已得清偿,且将该公司持有的股权转让李江明,因此,李江明受让伊力特公司所持西部公司股份,伊力特公司已明示不再享有西部公司的股东利益。虽上述股权转让行为未在工商登记部门办理变更登记,尚不足以形成登记对抗效力,且转让行为是否存在瑕疵也未经认定,但伊力特公司此举并不构成《公司法》意义上的抽逃资金行为。据此,商旅公司主张伊力特公司在其抽逃出资的范围内承担清偿责任,亦缺乏事实和法律根据,本院不予支持。


  综上,依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条、第二十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定,判决如下:


  一、被告新疆西部房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告南京商贸旅游发展集团有限责任公司损失461万元;


  二、被告广州国际信托投资公司对上述第一项应付赔偿款承担连带清偿责任;


  三、被告新疆西部房地产开发有限公司财产不足以清偿上述第一项时,被告新疆沙漠石油物资有限公司在595万元范围内承担清偿责任;


  四、驳回原告南京商贸旅游发展集团有限责任公司的其他诉讼请求。


  如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。


  本案应收案件受理费159858元,由原告南京商贸旅游发展集团有限责任公司负担127886元,被告新疆西部房地产开发有限公司、广州国际信托投资公司各负担15986元。


  如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按照对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省高级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定,向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费,并按不服本判决部分的上诉请求数额交纳。江苏省高级人民法院开户行及账号:江苏省南京市农行山西路支行,03329113301040002475。

审 判 长  夏 雷

代理审判员  董岩松

人民陪审员  郭斯尔

二○一二年九月四日

书 记 员  佘丽萍




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