史正军与张厚营建设工程施工合同纠纷上诉案

作者:hidy2006  阅读量:1  时间:19小时前
2020/01/09 01/01/49安徽省滁州市中级人民法院

民事判决书

(2014)滁民一终字第00410号

  上诉人(原审被告):史正军。

  委托代理人:黄国超,安徽奇胜律师事务所律师。

  被上诉人(原审原告):张厚营。

  委托代理人:余云峰,安徽俊和律师事务所律师。

  上诉人史正军因建设工程施工合同纠纷一案,不服安徽省明光市人民法院于2013年12月17日作出的(2013)明民一初字第02295号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,于2014年4月2日公开开庭审理了本案。上诉人史正军及其委托代理人黄国超,被上诉人张厚营及其委托代理人余云峰到庭参加诉讼,本案现已审理终结。

  一审法院查明:史正军和李永久做生意与苑玉敏相识,李永久请苑玉敏为其介绍搭建养猪场工程的人,经苑玉敏介绍,2011年3月11日,史正军和李永久(甲方)与张厚营(乙方)签订彩钢结构搭建协议,其主要内容为,工程地点:管店镇新管村;工程材料:乙方提供的材料预算单;工程单价:每平方米200元,双方还就工程总款、付款方式等事项进行了约定。合同签订后,张厚营组织建设第一栋猪舍即长30米,宽9米,共10间,当时因购不到10厘米的夹板顶瓦,经张厚营与史正军双方协商同意用75厘米的夹板顶瓦,按合同约定的工程单价,每平方米去3元即197元/平方米,价款为53190元(30米×宽9米×197元/平方米)。在建设第二栋猪舍时,因史正军资金不足,张厚营拒绝承建,经协商由周庆江为史正军担保25000元后,张厚营继续施工第二栋猪舍,长30米,宽9米,共10间,价款为54000(30米×宽9米×200元/平方米)。以上工程款合计107190元。当建第三栋猪舍时,史正军因资金不足未建,张厚营离开时存放在史正军处有11根钢梁。2012年4月,张厚营到史正军处索要工程款时,发现史正军未经其同意使用了6根钢梁,还剩5根钢梁。张厚营报警,经明光市管店派出所调解,双方当事人约定11根钢梁作价共计14800元,每根价格1350元,由史正军分三次支付给张厚营,因张厚营认为史正军履行期限过长,双方未达成协议。张厚营提起诉讼要求被告史正军给付工价款31190元,并赔偿钢梁损失15000元,合计45990元。

  另查明,史正军分别于2011年12月4日支付张厚营建猪舍款31000元,12月23日支付张厚营建猪舍款45000元,合计76000元。史正军给张厚营两头小猪要求冲抵工程款2400元,庭审中,张厚营同意2头小猪作价冲抵工程款1200元,史正军同意按每根800元计算赔偿张厚营6根钢梁损失4800元。张厚营和史正军均认可李永久未支付工程款,也没有参与建造养猪场房事宜,史正军认可其已与李永久解除合伙关系,并认可张厚营承建两栋猪舍均为长30米,宽9米。张厚营及史正军对所建工程均不同意鉴定。

  一审法院认为:依法成立的合同对当事人具有法律约束力,当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务,一方当事人不履行合同义务的,应当承担相关的违约责任。本案中,张厚营与史正军、李永久签订彩钢结构搭建协议,是双方真实意思表示,内容不违反法律规定,虽然史正军辩称其只是在搭建协议上签名,且没有工程总款和工程面积的约定,但并不影响建房合同的实际履行,对该合同效力予以确认。因李永久与史正军合伙关系已解除,且李永久并未投入合伙资金,该合伙协议实际履行人为史正军,现张厚营按照合同约定完成两栋猪舍的施工义务,史正军负有支付相应工程款的义务。史正军辩称该合同在实际施工中已发生变更,但其无证据予以证明,不予采信。经核定,张厚营已实际承建的两栋猪舍工价款为107190元,扣除史正军已支付的76000元,及张厚营认可小猪作价冲抵工程款1200元,尚欠29990元;对张厚营要求史正军赔偿其11根钢梁损失即14800元的请求,因张厚营未能提供证据予以证明其价格,而史正军同意按每根800元计算赔偿张厚营6根钢梁损失4800元,予以采纳,对余下未用的5根钢梁,史正军应返还给张厚营。对史正军辩称其已付清工程款,该合同履行完毕及张厚营11根钢梁损失不存在,因张厚营所建养猪场房有质量问题,用6根钢梁是弥补质量损失等的意见,缺乏事实和法律依据,不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,原审判决:一、史正军支付欠张厚营张厚营建造养猪场房工价款29990元;二、史正军赔偿张厚营钢梁损失4800元,并返还给张厚营5根钢梁;三、上述第一、两项均于本判决生效后十日内履行完毕;四、驳回张厚营其他诉讼请求。一审案件受理费1070元,减半收取535元,由张厚营负担135元,史正军负担400元。

  史正军上诉称:1、其及合伙人李永久与张厚营原签订的彩钢结构房搭建协议已终止履行,其与张厚营重新商议两栋猪房搭建的新协议已履行完毕,工款两清;2、张厚营买小猪2只,每头58公斤,按市场20元/公斤计2320元,应从钢梁款中冲抵;3、建设工程合同施工方无资质,一审法院没有认定合同无效,适用法律不当,请求依法改判或发回重审。

  张厚营答辩称:原审判决证据确凿,认定事实清楚,请求二审法院驳回的上诉,维持原判。

  二审中,史正军提供周庆江于2014年4月2日出具的书面证言一份。证明:其与张厚营工程款已经付清,第一、第二栋楼一起再给张厚营45万元,并且25万元也有周庆江的担保。

  张厚营质证认为,周庆江担保了25万元,但并不是所有的工程款在一起是45万元,仍按照合同价款结算。

  本院认为:周庆江原一审庭审时已出庭作证,其证言“45万元”不清楚是否是最后结算,第2栋猪舍总体造价多少钱不清楚,故对该份证据的证明目的不予确认。

  二审查明的事实与一审查明的事实一致,对一审查明的事实,本院予以确认。

  本院认为:综合双方举证、质证及诉辩意见,本案二审争议焦点是:1、本案协议效力如何认定;2、上诉人史正军是否欠被上诉人张厚营工程款及具体数额。

  (一)关于本案协议效力如何认定的问题

  本案双方签订了彩钢结构房搭建协议,即在双方之间形成的是建设工程施工合同关系,因张厚营系不具有从事建筑活动主体资格的个人,没有从事建筑施工资质,根据《中华人民共和国建筑法》第十三条规定,从事建筑活动的建筑施工企业、按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件,划分为不同的资质等级,经资质审查合格,取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。因此,本案双方签订的彩钢结构房搭建协议应为无效,一审判决对合同效力确认不当,二审予以纠正。对史正军称双方签订的协议应为无效的上诉理由,符合法律规定,本院予以支持。

  (二)关于上诉人史正军是否欠被上诉人张厚营工程款及具体数额。

  根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。本案双方所签订协议虽然无效,但涉案工程上诉人史正军未经竣工验收已实际使用,应视为合格,被上诉人张厚营主张工程款应予支持。

  上诉人史正军上诉称该合同在实际施工中已经用口头协议的形式进行变更,其虽举证证人证言证明,但根据证人周庆江某的证言,其并不清楚“45万元”是否是最后结算,而证人王业胜某的证言也只能证明其知道周庆江为上诉人史正军担保25000元事实。因此,上诉人史正军上诉认为搭建协议已被变更的理由,无事实依据,故不予采信。

  对张厚营已完成工程价款,张厚营实际已盖好两栋猪舍,根据合同约定和当事人的陈述,被上诉人张厚营所建两栋猪舍的工程款价款为:第一栋猪舍价款为(长30米×宽9米×197元/平方米)53190元,第二栋猪舍价款为(长30米×宽9米×200元/平方米)54000元,合计107190元。上诉人史正军已付76000元,被上诉人张厚营同意2头小猪作价1200元冲抵工程款。因此,一审认定上诉人史正军尚欠被上诉人张厚营建造养猪场工程款29990元并无不当。上诉人史正军上诉认为原彩钢结构房搭建协议已终止,其与张厚营重新商议两栋猪房搭建的新协议已履行完毕,工款两清的上诉理由不能成立,本院不予采信。上诉人史正军上诉认为被上诉人张厚营购买的2头小猪,应按2320元予以冲抵,但其未提供证据予以支持,故亦不予采信。

  综上所述,一审判决虽认定合同效力不当,但原审判决认定事实清楚,结果正确,本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:

  驳回上诉,维持原判。

  二审案件受理费670元,由上诉人史正军负担。

  本判决为终审判决。


审判长 杨 达

审判员 王忠良

审判员 孔德敬

二〇一四年四月十八日

书记员 曹琰玲


附:本案二审处理适用的主要法律规定

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:

(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;


20200109010149

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